[24]翁岳生（主编）：《行政法学》，中国法制出版社2000年，147页。

[26]更深入的辩论围绕分税制的理论基础──国家能力理论展开。反之，政府权力不受法院约束，政府却反过来干预法院的审判权，对行政、政治之外的社会领域也极尽支配控制之能事，不仅司法权力行政化了，而且政府本身成了一部利维坦般的冷酷机器，此时就即便"有宪法也没有宪政"，更谈不上看得见的宪法实践了。

而在现实世界里，并没有这样单纯的集权体制，也没有单纯的地方政府分权体制，有的只是集权与地方分权相结合的混合模式，世界各国经济体制的差异只是其中央集权或地方分权的程度差异。中国是否会走向分裂，不取决于中央政府的财政控制能力是否更大，而取决于经济是否繁荣。但是，中央与地方政府之间的制度安排仍然远远不是最优的。[18]而1994年前历次税制改革没有彻底解决预算内与预算外双规财政制度的问题，导致中央政府税收占GDP比重持续下降，中央、地方财政冲突恶化，以及地区差距加剧。现实政治世界中的财政权力配置建立在六项制度之上。

在不同的时空条件下，某个国家的中央地方关系可以呈现出不同的搭配。Christine Wong, Financing Local Government in the People's Republic of China, Hong Kong: Oxford University Press, 1997; E. Orban, X. Chen and P. H. Koehn, "Great-power Decentralization and the Management of Global/Local Economic Policy and Relations: Lessons in Fluidity from the People's Republic of China", International Review of Administrative Sciences 69(2): 235-58, 2003.[27] 杨大利："对'濒危论'的几点反驳"，香港：《二十一世纪》1994年2月号。但是，以这样开放的态度接纳非制定法作为法律规范的来源，面临着有力的批评，即混淆了法与非法，有破坏法治导致人治的危险：混淆法与习俗、道德甚至政策命令，等于抹杀法治相对于习俗之治和人治的比较优势。

法学专业的学生们学习行政法渊源主流学说，仿佛它是无可置疑的真理或无人质疑的普遍共识。另一类可称之为应然说，在界定行政法原则时更强调其在应然意义上的规范意义，如认为行政法原则是任何行政法规范都必须遵循或贯彻的，调整并决定一切行政法律主体所有行为的指导思想和基本准则。相应地，这些国家行政法主流学说，也都明确承认法律原则的重要性，并且通常在行政法渊源部分讨论原则的法律地位。[11]应松年（主编）：《行政法学新论》，中国方正出版社2004年，第26页。

[32]而且，立法者在拟定立法条文时往往会有意无意地省略某些不言而喻或存在广泛共识的内容。北京科技大学没有照此原则办理，忽视当事人的申辩权利，这样的行政管理行为不具有合法性。

在行政法领域，一个典型的例子是信赖保护原则：在一般意义上，违法的行政行为是应当撤销的行政行为，但假如存在信赖利益，则同一违法行政行为只能在信赖利益得到保护的前提才能撤销。[16]之后，法的一般原则是否行政法渊源的问题——在法学院通行的行政法教材中销声匿迹了。不成文原则既可以是虽未见诸制定法明文规定却作为制定法知识背景而存在的法学原理。通过否定不成文原则的法律地位或是全面接受不成文法源形式来协调二者的努力均面临困难。

这种观点在行政法领域也颇有影响。作为这种现实在理论上的反映，法、德、日等大陆法系国家，也象英美国家一样，行政法上的几乎所有重要原则和制度都是从案例而不是制定法中发展出来。[19]（三）原则论与法源论的内在紧张在民法学领域早有学者指出，[20]具有概括性、衡平性和强制力的法律原则能够发挥弥补成文法规则固有缺陷——即不周延性、模糊性和滞后性的作用，这就是为什么大陆法系确立了新的法的模式，于法典中增设了基本原则的技术成分，将人的因素引入到法律的运作过程中，使基本原则成为作用于规则的规则，由此形成现代民法的包括法律概念、法条、法律规范和基本原则的结构。[40]这种可以观察到的社会事实因时空变化而各有不同，说明不同的共同体接受了不同的承认规则。

（二）排除不成文原则？二十世纪以来，诸多制定法明文规定了种种法律原则。也就是说，我们必须认识到，以道德习俗为表现方式的原则并不当然就是法律原则。

德沃金：《认真对待权利》，信春鹰、吴玉章译，中国大百科全书出版社，1998年，40-48页。[41]考虑到法律解释的语境，抽象的原则与具体的规则在阐明法律要求之明确性方面就不存在必然的差别，因为它们在具体语境中的含义都是有待确定的。

（三）可能的疑虑之一：法的确定性如前所述，我们有理由放弃单一法源论中暗含的、以制定法形式为识别法律之惟一标准的观念，转向实质的法律识别标准。但国内行政法学者相关著述中大多并不严格区分二者，考虑到这种不准确的混用并不妨碍对本文主题的讨论，下文引述中有涉及者不再一一澄清。尤其是20世纪90年代中期以后，随着学者们开始更多地接触到各国行政法学中的法源理论，[17]一些对于最新学术研究成果比较敏感的行政法教材中开始出现这样的介绍，在许多西方国家（无论是英美法系国家还是大陆法系国家），行政法不仅以制定法、判例法和习惯、惯例为法源，而且以权威法学著作、学说确立的行政法理、行政法基本原则为法源。——恰恰相反，在复杂并且变化迅速的现代社会中，更抽象和概括的原则会比具体规则更具稳定性。[21]事实上，当时并无任何法律、法规、规章以及其他规范性文件规定，学校作出退学处理应当向直接向被处理者本人宣布、送达，允许被处理者本人提出申辩意见。从而构成具有意义一致性的法律体系之不可分割的组成部分。

还有研究者怀着类似忧虑的指出，以一些解释、习惯法和所谓的‘法理当作行政法的渊源，完全混淆了法与道德的界限，抹杀了法所独具的特点[33]蔡枢衡：《中国法理自觉的发展》，清华大学出版社，2005年，164-165页。

另一方面，行政法学中的单一法源论却只承认制定法形式的法源。这样，不成文原则在司法实践中的实际运用不再成为问题，原则论与法源论的前述紧张也会消失。

行政法原则在英美法系国家，判例法被接受为正式的法律渊源，法官通过判决发展法律，各部门法领域的法律论证和推理均十分倚重法律原则。所以，我们必须另辟蹊径，利用新的理论资源，确定问题的症结，探求新的解决办法。

解决办法在于从形式的行政法规范识别标准转向实质的识别标准，在接受不成文法源形式的同时，以实质的识别标准确定包括行政法原则的法律地位。存在于道德习俗中的原则必须通过实质的法律识别标准才有可能成为法律原则。常规案件中语境的重要性中往往隐而不现，但在疑难案件中，法律解释因语境不同而不同的特性就会彻底暴露出来。[9]至于行政法原则的上述统率和指导作用究竟是如何具体体现和实现的，行政法教材多半语焉不详，只有少数论者具体地指出了：每一个具体的法律文件、每一个具体法律条文、每一个具体法律规范都直接或间接体现行政法的基本原则，至少不能与这些基本原则相抵触。

如果说，行政法原则在宏观和抽象层面作为指导行政立法、执法和司法活动的基本准则而发挥作用时，原则亦法论与单一法源论的冲突还不明显的话，行政法原则在微观和操作层面发挥弥补立法缺陷、填补立法空白作用时，与单一法源论的上述冲突已经在我国司法实践中有了显而易见的体现。但是，相比私法学者，公法学人对于突破法律渊源中的制定法一元论却总有更多疑虑，因为人们通常似乎认为在公法领域似乎比私法领域内更有必要强调法的确定性价值。

只有经过有关国家权力机关和行政机关依法制定的行政管理方面的规范性法律文件，才是我国行政法的渊源。冲突的核心在于：非制定法形式存在的行政法原则是否具有法律效力？如果答案是否定的，与原则亦法论存在冲突。

[42]以现在的眼光看来，正如法治发达国家均承认制定法以外的行政法法源不足以论证中国应当承认制定法以外的行政法法源，有成文法传统，[43]也不足以论证中国应当否定非制定法形式的法源。）台湾现行民法则用法理代之。

台湾的行政法学著作中，也多有将法的一般原则与法理并称者。[32]而且，立法者在拟定立法条文时往往会有意无意地省略某些不言而喻或存在广泛共识的内容。[34]制定法无法解释自身，其含义是由法院来宣布的，而且正是基于法院宣告的含义而非其他含义，制定法才作为法律强加于社会…… John C.Gray, The Nature and Sources of Law, The Macmillan Company, （1921）， P7.[35] 应松年、何海波：《我国行政法的渊源：反思与重构》，载《公法研究》2004年第二辑。承认不成文原则之法律地位并不会妨碍法律在这个意义上的确定性与客观性。

应松年（主编）：《行政法学新论》，中国方正出版社1998年。[39][英]哈特：《法律的概念》，张文显等译，中国大百科全书出版社1996年，95-117页。

也可以是一种虽未直接见诸制定法明文规定却可以从法律体系中归纳或推导出来的隐含内容。[19]严格说来，成文法/不成文法与制定法/非制定法两种区分并不能完全等同。

根据理论逻辑一致性的要求，如果坚持行政法之原则亦法论，则应当扩展行政法之法源论使其能够包容原则之非制定法存在形式。在行政法领域，正如许多学者已经指出的，认识到原则相对于规则的统率作用尤其重要。

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